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张 烨,上海资深劳动法律师,律所主任,复旦大学法学硕士;张律师劳动法务团队长期专注于为劳动者或用人单位代理各类劳动争议案件;同时受聘担任多家企业的法律顾问,为企业防范用工过程中的法律风险提供专业服务;经过十年劳动法律实务,张律师团队积淀了丰富的办案经验和成功案例,帮助当事人更好的维护合法权益。more
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劳资一方存在涉外因素时劳动关系的认定
上海1号劳动法务网   2013-08-30 18:32:03 作者:张烨 来源:原创


    一、用人单位一方存在涉外因素

当外国公司在中国境内从事相关业务招用员工时,只有当该外国公司(1)合法办理了登记手续(一般是登记为外企代表处)、(2)通过对外服公司对员工进行劳务派遣的情况下,双方的争议才按照劳动争议来处理,员工可以对外服公司及外国公司同时提起劳动仲裁。

如果该外国公司没有通过外服公司直接招用了员工,那么双方之间的争议就不属于劳动争议,而是作为民事纠纷来处理,在这样的情况下,员工需直接到法院起诉该外国公司。鉴于直接起诉外国公司的涉外官司难打难执行,所以建议劳动者在为外国公司工作时,尽量要求外国公司通过外服公司进行劳务派遣,以更好地保护自身的权益

    相关规定:《上海高院关于适用〈劳动合同法〉若干问题的意见》(沪高法[2009]73号)第22

 

    二、劳动者一方存在涉外因素

    当劳动者一方是外国人、无国籍人、港澳台居民时,在没有取得就业证件的情况下就为中国境内的用人单位提供劳动的,法律不认可双方之间存在劳动关系,而是按民事关系处理。

    持有《外国专家证》并取得《外国专家来华工作许可证》的外国人,与中国境内的用人单位建立用工关系的,可以认定为劳动关系。

相关规定:《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十四条

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