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张 烨,上海资深劳动法律师,律所主任,复旦大学法学硕士;张律师劳动法务团队长期专注于为劳动者或用人单位代理各类劳动争议案件;同时受聘担任多家企业的法律顾问,为企业防范用工过程中的法律风险提供专业服务;经过十年劳动法律实务,张律师团队积淀了丰富的办案经验和成功案例,帮助当事人更好的维护合法权益。more
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女职工保护系列解读之:产假及产假工资
上海1号劳动法务网   2016-08-15 22:14:23 作者:张烨律师 来源:原创

由于女职工特殊的生理原因,法律给予了女职工、特别是生育哺乳期间的女职工特别的保护。了解关于女职工保护的相关规定,不论是劳动者加强自我保护,还是企业优化人力资源管理,都有十分重要的意义。

一、产假是一项法定的权利

《劳动法》第62条明文规定:“女职工生育享受不少于九十天的产假。”可见,产假是生育期间的女职工所享有的一项法定的权利,任何用人单位都必须遵守。

二、如何休产假

《劳动法》 第62条只是给出了一个原则性的规定,而1988年国务院颁布的《女职工劳动保护规定》第8条则对如何休产假给出了具体的规定:“女职工产假为90天,其中产前休假十五天。难产的,增加产假15天。多胞胎生育的,每多生1个婴儿,增加产假15天。女职工怀孕流产的,其所在单位应当根据医务部门的证明,给予一定时间的产假。”

在国务院规定的基础上,各个地方又对休产假作了更加细致的规定,使之更具有可操作性。如上海市政府1990年发布的《上海市女职工劳动保护办法》第14条指出:“女职工产假分别按下列情况执行: (一)单胎顺产者,给予产假九十天,其中产前休息十五天,产后休息七十五天。(二)难产者,增加产假十五天;多胞胎生育者,每多生育一个婴儿,增加产假十五天。 (三)妊娠三个月内自然流产或子宫外孕者,给予产假三十天;妊娠三个月以上,七个月以下自然流产者,给予产假四十五天。 ”

三、晚育假

根据2006年上海市政府发布的《上海市计划生育奖励与补助若干规定》第2条,晚育妇女(已婚妇女生育第一个子女时,年满24周岁的,为晚育)在享受产假的基础上,增加晚育假30天。

对于晚育假,应当明确其与产假的区别与联系:

(一)从两者的联系来看,晚育假一般是与产假合并连续使用,也就是说在产假休完以后,晚育假可以紧接着休;同时,晚育假期间享受与产假同等的待遇。

(二)从两者的区别来看,晚育假和产假毕竟是两个不同的法律概念,对应不同的法律关系,不可混为一谈。比如说,产假是按自然天数来计算的,其中包含法定节假日;而晚育假遇法定节假日则相应顺延。

四、产假期间的待遇

首先要明确的是女职工在产假期间的工资待遇不变,任何单位不得应女职工生育休产假而降低其工资待遇。对此,《女职工劳动保护规定》第4条、《上海市女职工劳动保护办法》第18条予以了明文规定。

对于没有参加生育保险的单位而言,女职工生育期间的工资应由单位按照正常工作期间的标准支付。

对于已经参加了生育保险的单位而言,女职工休产假期间,单位还要不要向其支付工资呢?这是一个复杂的问题,对于参加了上海市城镇生育保险的女职工而言,根据《上海市劳动局关于<上海市城镇生育保险办法>实施中若干问题处理意见的通知》第一点,一般情况下,在女职工领取生育生活津贴的期限内,单位不再支付产假工资;但由于女职工上一年度月平均工资收入高于全市职工月平均工资三倍的,由于超过的部分不计入缴费基数而致使其所获生育生活津贴低于其工资性收入,不足的部分应由单位支付。

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