有劳动法问题就打电话或发微信至:138 0167 0906
请注意诉讼时效!
动态关注
 
 
 
 
 
 
 

张 烨,上海资深劳动法律师,律所主任,复旦大学法学硕士;张律师劳动法务团队长期专注于为劳动者或用人单位代理各类劳动争议案件;同时受聘担任多家企业的法律顾问,为企业防范用工过程中的法律风险提供专业服务;经过十年劳动法律实务,张律师团队积淀了丰富的办案经验和成功案例,帮助当事人更好的维护合法权益。more
咨询手机/微信138 0167 0906
地址:上海市学府路1800弄76号711室

首页:> > 最新动态
再谈劳动合同履行中的“三调”问题
上海1号劳动法务网   2017-07-18 18:49:08 作者:张烨 来源:原创

    先从最近代理的三个真实案例说起:

案例一:某劳动合同约定劳动者的工作岗位为营运部管理工作,现用人单位将劳动者的职务(劳动合同未约定)从经理降为第一副理,试问该劳动者如何维权?

该案经法院审理,法院的观点是:“本案中,用人单位虽对劳动者作出了从经理降为第一副理的处罚,但该调整属于职务调整,而双方的劳动合同仅约定劳动者的岗位为营运部管理工作,并未对劳动者的职务和具体岗位有过明确约定,同时调整后的职位第一副理实质仍属从事管理工作,被告的薪资亦无变化,故该调整既未涉及经济扣罚,亦未涉及劳动合同的变更,属于企业行使用工自主权的表现,由此引发的争议不属于人民法院劳动争议案件的受案范围”。

在这样的情况下,对于劳动者而言,能够采取的维权途径就只有向单位内部的相关部门进行申诉了。

案例二:某劳动合同明确约定了劳动者每月的基本工资,但用人单位却以种种理由克扣工资,试问该劳动者如何维权?

从表明来看,这个问题似乎非常简单,单位如果克扣工资,那劳动者申请仲裁要求单位补发工资就可以了。但这个问题的复杂性在于,如果单位一次又一次地克扣工资,这时就是“醉翁之意不在酒”了,单位本意是希望该劳动者走人,但又不想支付经济补偿金或赔偿金,故采取了降薪的方式来达到变相解雇的目的。那么在这样的情况下,劳动者又该如何应对呢?

有人可能会说,劳动者可以适用《劳动合同法》第38条、第46条的规定,以单位不足额支付劳动报酬为由而提出解除劳动合同,并要求单位支付经济补偿金。对此,我要说,劳动者的这步棋看似很有道理,但法律风险却非常大。因为在劳动者先提出解除劳动合同的情况下,其获得经济补偿金的几率是非常低的。

案例三:某劳动合同约定劳动者的工作地点为“上海市”,现用人单位要将劳动者从浦东调往20多公里外的浦西工作,试问该劳动者如何维权?

首先,该劳动者无法适用《劳动合同法》第35条,因为适用第35条的前提是劳动合同的内容发生了变更,但本案中的“浦东”或“浦西”都在“上海市”,劳动合同的内容并未变更。

其次,该劳动者也无法适用《劳动合同法》第40条第(三)项,因为从目前上海市劳动仲裁的裁判尺度来看,在上海本市范围内的工作调动,不视为法律意义上的客观情况重大变化,在这样的情况下,劳动者如果不服从该工作调动,将无法获得经济补偿金。

也就是说,在这个案例中,劳动者只有两个选择,一是服从安排,前往浦西新的地点工作;二是自行离职,没有经济补偿金。

上面三个案例所折射出的是对于“三调”(调岗、调薪、调工作地点)这类新型高发的劳动争议案件,现行《劳动合同法》存在很大漏洞,不论是第35条、第40条,抑或第38条、第46条等条文都不足以有效防止在具体个案中出现极不合理的现象。

而且,从上海高院近年来的司法解释来看,在“三调”问题上是趋向于对单位做有利解释。比如20141015日颁布的《上海市高级人民法院劳动争议案件审理十条内部口径》第8条,关于劳动者拒绝去新岗位工作是否构成旷工的问题,上海高院认为,如劳动者对调整工作岗位有异议,应当采用协商的方式解决,而不应当以消极怠工的方式进行抵制或对抗。故如劳动者既未到新的工作岗位报到也未到原岗位出勤的,按照用人单位规章制度规定确属严重违纪的,用人单位可以与劳动者解除劳动合同。

“三调”难题并非无法解决,关键在于在正确的原则指导下完善相关立法。这个原则其实早在200226日颁布的《上海市高级人民法院民一庭关于审理劳动争议案件若干问题的解答》第15条已经确立,即充分合理性原则。现在要做的就是对“充分合理性”原则制定相应的考量标准,我认为,这些考量标准主要包括单位有无进行调整的客观真实需要,调整后的状态与劳动者现有的技能、专业是否匹配,劳动者的劳动条件、待遇等是否因调整行为而受到明显不利影响等,且用人单位应当对其调整行为符合充分合理性标准承担举证责任。

最新评论
发表评论
标题
内容
表情
 
 
 
关于本网 聘请律师 劳仲地址 网络工具 文书模板 在线问答 会员中心 1号搜索
©2021  版权所有 沪ICP备10020529号-1  沪公网安备31010102003260号